»
Правила размещения рекламы на сайтеПри анализе сайта, иного материала на наличие или отсутствие признаков рекламы одно предложение способно сыграть решающую роль.
Суды при анализе сайтов на предмет их соответствия закону о рекламе, как правило, исходят из того, что информация о товарах и услугах, размещенная на сайте (пусть даже собственном сайте компании), может быть доступна любому лицу, следовательно, она обращена к неопределенному кругу лиц, а это необходимый признак признания информации рекламной. В итоге именно вам придется доказывать, что ваша информация на вашем сайте не является рекламой или соответствует закону.
Как же отличить простую информацию о товарах и услугах от рекламы, при размещении которой нужно соблюдать определенные требования закона к содержанию и правилам распространения?
Рассмотрим частые критерии, по которым происходит анализ информации для установления наличия или отсутствия в ней признаков рекламы.
Но прежде, возможно, вам имеет смысл ознакомиться с нашей обзорной статьей об общих правилах рекламы и частых заблуждениях.
1. Информация на сайте направлена на информирование потребителей исключительно о деятельности компании, ее товарах и услугах
Реклама призвана привлекать внимание. Нерекламная информация выполняет роль информирования, сообщения сведений, но не привлечения внимания, не побуждения к покупке именно этого товара, услуги. Стиль подачи информации также может повлиять на оценку информации на сайте в качестве рекламной или просто информирующей.
Справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой. То есть обзоры товаров, анализ их качеств, безусловно, в конечном итоге привлекают внимание к тому или иному товару, то есть такая (рекламная) цель может присутствовать в подобных материалах, но не должна быть основной. Грань крайне тонкая, анализу подвергается сама информация и стиль ее подачи.
Федеральная антимонопольная служба неоднократно высказывалась, что информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на официальном сайте производителя или продавца, не является рекламой в том случае, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товара, условиях его приобретения, ценах и скидках, правилах использования, технических и иных характеристиках.
Информация о товарах и услугах должна быть предоставлена исключительно для информирования посетителей сайта о порядке использования (применения услуги) и не иметь целью продвижение товара на рынке, т.е. должна содержать информацию об ассортименте, порядке приобретения, ценах, правилах использования, технических и всех прочих характеристиках (Определение Федеральной антимонопольной службы о прекращении производства по делу № 08-686/2014).
Информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях может не признаваться рекламой (Письмо Федеральной антимонопольной службы от 03.08.2012). Однако суды, как правило, занимают иную позицию и расценивают такую информацию как направленную на привлечение внимания потребителя, а следовательно, признают рекламой (см. ниже).
Информация о товарах и услугах не должна:
- содержать призыв к приобретению конкретного товара или услуги компании: в отличие от информации об обычных утвержденных услугах и ценах, предлагаемых в рамках ежедневной деятельности, информация о специальном предложении или скидке акцентирует на себе внимание потребителей, побуждает их к покупке и, следовательно, может быть признана рекламой, но не во всех случаях (многое, опять же, зависит от подачи, условий скидки и т.д.);
- указывать на преимущества, которые выделяют конкретный товар среди других (иначе это будет признано рекламой), а тем более представлять собой неподтвержденное и необъективное сравнение с конкурентами (иначе это будет признано не просто рекламой, но рекламой ненадлежащей).
Так, фраза "Индивидуальный подход к каждому клиенту, гибкая система скидок, точность исполнения обязательств, является главным нашим отличием от других компаний" была признана ненадлежащей рекламой как некорректное сравнение с предложениями конкурентов (постановление ФАС Уральского округа от 27.12.2011 по делу №А47-3906/2011). Суд указал, что данная информация адресована неопределённому кругу лиц, а также направлена на продвижение услуг, оказываемых компанией:
"В тексте рекламы использовано некорректное сравнение качества рекламируемых услуг с услугами других компаний, путем утверждения о том, что другие компании оказывают услуги худшего качества, недобросовестно исполняют свои обязательства, не предлагают гибкой системы скидок и индивидуального подхода к каждому клиенту. При этом доказательств того, что компания "Центр медицинской техники" имеет самые выгодные условия исполнения обязательств, предприниматель антимонопольному органу не представил".
Использование превосходных степеней применительно к товарам и услугам, а также самой компании ("лучший в городе", "самый полезный", "самый первый в регионе", "крупнейший" и т.п.) может быть также расценено как привлечение внимания потребителя (т.к фразы "наши продукты самые лучшие", "самые вкусные", а "облуживание самое качественное" побуждают покупателя к покупке именно этих товаров), следовательно такая информация может быть признана рекламой.
В таком случае оперировать можно лишь объективными и подтвержденными сведениями, желательно также указывая критерий оценки и источник (что было указано и в п. 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58). Например, "Крупнейшее предприятие региона среди рекламных агентств – согласно данным ООО "Филькина грамота" по количеству штатных сотрудников в г. Москве".
В противном случае такую рекламную информацию могут признать недостоверной рекламой как содержащей не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара.
Недостоверной была по этой причине признана реклама услуг такси с формулировкой "Такси Лидер Самара - лучшее такси в Самаре" (Постановление ФАС Поволжского округа от 06.05.2011 по делу №А55-18530/2010).
Размещенная на сайте информация о косметике, содержащая фразу "является на сегодняшний день самым эффективным омолаживающим средством" была признана рекламой, не соответствующей законодательству как содержащая некорректное сравнение с товарами конкурентов (Решение Федеральной антимонопольной службы от 08.07.2014 по делу №14-03-5-02/271).
Информация о товарах и услугах в виде всплывающего баннера (pop-up, pop-under и др.) также может быть признана рекламой, т.к. направлена на выделение определенных товаров или самой организации среди однородных – просто способом подачи.
2. Распространение информации о товаре, услуге является обязательным в соответствии с законом
Наиболее широкий спектр случаев охватывается законом о защите прав потребителей, который требует от продавца предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров и услуг.
Однако цель размещения такой информации на сайте должна быть сугубо информационной, а не рекламной, то есть в отношении такой информации следует также соблюдать и упомянутые выше условия.
Рекламное законодательство может толковаться совершенно по-разному, причем даже Федеральной антимонопольной службой и судами. Поэтому в процессе создания сайта и размещения на нем информации, тем более рекламной, лучше получить консультацию по рекламе, провести аудит сайта.
3. Доступ к информации ограничен, круг лиц определен
Рекламой является та информация, которая предназначена для неопределенного круга лиц. Поэтому рекламная информация, направленная конкретным адресата (например, по электронной почте своим клиентам или доступная клиентам к просмотру по паролю), не будет признаваться рекламой в смысле закона о рекламе.
При этом простое введение регистрации или опросника (сколько лет, как зовут и т.п.), равно как и категоризация посетителей сайта (например, по образованию, возрасту и т.д.), не делают круг посетителей сайта определенным.
При определении, является ли информация рекламой, в первую очередь учитывается содержание информации, ее характер, а также направленность на привлечение внимания потребителей и только потом ограничение доступа к информации (решение Арбитражного суда Воронежской области от 08.11.2010 по делу №А14-7904/2010).
Немного практики по ограничению круга лиц к рекламной информации 
Постановление ФАС Московского округа от 28.04.2010 по делу №А40-136851/09-2-871:
"Следовательно, распространение информации на сайте Интернета, поскольку она направлена неопределенному кругу лиц, в информации отсутствует четко определенный круг лиц, она может быть доступна любому лицу, несмотря на регистрационный порядок доступа к сайту, является рекламой".
Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2011 по делу №А14-7904/2010/227/10:
"ООО «Медика» в сети Интернет» www.medika-vrn.ru не предполагает какого-либо ограничения в доступе путем введения паролей, кодов и пр. для получения возможности его посещения, либо прочтения подробных сведений об оказываемых Обществом услугах, в силу чего потенциальным потребителем услуг Клиники является любой пользователь сети Интернет".
Определение Федеральной антимонопольной службы о прекращении производства по делу №11/Р-2012 от 21.04.2012:
"На сайте ЗАО «Зап-СибТранстелеком» была размещена информация для абонентов ТТК, предназначенная для определенного круга лиц – абонентов ТТК в разделе «Справочник абонента ТТК – Западная Сибирь». Информация размещена не на главной странице, доступной для всеобщего обозрения, а с последовательными переходами по ссылкам в разделе «Справочник абонента ТТК – Западная Сибирь». Таким образом, Комиссия Кемеровского УФАС России полагает, что информация о кабельном телевидении, размещенная в справочном разделе, не является рекламой".
В настоящей статье перечислены далеко не все критерии для анализа информации на предмет того, является ли она рекламной и регулируется ли законом о рекламе. Мы постарались осветить одни из наиболее проблемных аспектов размещения рекламной информации на собственном сайте, обратить внимание на риски с этим связанные, уберечь от частых нарушений законодательства о рекламе и проинформировать о ключевых правилах размещения информации на собственном сайте. Важно понять: факт того, что сайт ваш и о вас, не означает, что сайт (информация на нем) в принципе не может быть признана рекламой. Может. Поэтому для снижения рисков попасть под ответственность за ненадлежащую рекламу лучше доверить проведение аудита сайта специалистам!
Связаться с нашими юристами »
Наши юристы специализируются на рекламе, в частности на рекламе в интернете. Мы можем провести аудит вашего сайта на предмет соответствия законодательству о рекламе и рекомендовать конкретные изменения для минимизации рисков квалификации информации как рекламной или нарушающей рекламное законодательство. Кроме того, аудит сайта может быть и комплексным – включающим проверку сайта на соответствие и иным нормам законодательства, в том числе о правах на интеллектуальную собственность.
Ввиду изменений в информационное законодательство и нормы авторского права особую актуальность приобретает и проверка документации компании (включая правила пользования сайтом, если на нем есть пользовательский контент) на соответствие нововведениям.
|